С
влизане в сила на новите промени в
Данъчно-осигурителния процесуален
кодекс (ДОПК) се разшири не само обхвата
на отговорността, но и кръгът от лицата,
които ще отговарят за данъчни и
осигурителни задължения на търговските
дружества.

Така
според новата ал. 5 на чл. 19 от ДОПК,
мажоритарните
собственици на капитала, в т.ч. мажоритарните
съдружници /акционери,
имащи това качество към деня на възникване
на задълженията, които недобросъвестнопрехвърлят притежавани от тях дялове/акциии така престанат да бъдат мажоритарни
съдружници/акционери, ще
отговарят за непогасените задължения
за данъци и задължителни осигурителни
вноски.
С тези изменения реално се предвиди
възможността НАП да търси отговорност
за публични задължения от ограничено
отговорните, иначе, мажоритарни
съдружници/акционери.

Кога
лицето е недобросъвестно?

Въведена
е законова презумпция, че недобросъвестност
е налице, когато съдружникът/акционерът
е знаел, че дружеството е свръхзадлъжняло
или неплатежоспособно и разпореждането
е извършено преди обявяването на
несъстоятелност или отхвърлянето на
искането за обявяване в несъстоятелност.
Нещо повече, съгласно ал. 10 на чл. 19 от
ДОПК, в хипотезата на недобросъвестност
се попада и когато действието е извършено
след като е образувано производство по
реда на ДОПК за контрол по спазване на
данъчното и/или осигурителното
законодателство до 6 месеца от приключване
на производството.

По
този начин, с въведеното изискване за
наличие на недобросъвестно поведение
от страна на отговорните лица, се
преодолява един от най-съществените
пропуски (съответно основание за отмяна
на ревизионни актове), който съществуваше
до сега, а именно: обосноваването на
субективната страна на извършваните
действия на третите лица и на
причинно-следствената връзка между
тяхното поведение и непогасените
задължения, ще
се осъществява с презумпцията.
Като ключов момент за възникване на
отговорността, очакваме в най-скоро
време съдебната практика да изпълни с
още съдържание, въведената презумпция
за знание, с оглед правилното прилагане
на данъчното законодателство.

Какъв
е размера на отговорността?

Чл.
19, ал. 5, изр. 2 от ДОПК поставя отговорносттана съдружника/акционера в пропорционална
зависимост от
участието им в отчуждената част от
капитала.

Следва
да се има предвид, че тази отговорност
носят и лицата, съдружници
или акционери, които притежават
миноритарни дялове от капитала,
когато едновременно или последователно
за период не по-дълъг от три
месеца,
недобросъвестно прехвърлят дружествените
дялове или акции, чиято
обща сумапредставлява мажоритарен дял от капитала.

Към
кръга от лицата, които ще отговарят за
данъчни и осигурителни задължения на
търговските дружества, ДОПК включва
вече и:

• Лицата,
  които са действали в скрито съучастие:

Новите
промени предвиждат те да дължат солидарно
заедно
с неплатежоспособното юридическо лице
неплатените задължения за данъци и
задължителни осигурителни вноски така,
както биха възникнали за неплатежоспособното
юридическо лице.

• Собствениците
  на капитала, вкл. съдружниците/акционерите,
  които са получили скрито разпределение
  на печалбата:

В
подобна хипотеза, посочените лица, биха
отговарялиза неплатените задължения за данъци и
задължителни осигурителни вноски на
юридическото лице за
периода,
в който са притежавали това качество,
до
размера на полученото,
освен когато скритото разпределение е
декларирано.

С
новите промени, се разширява и обхвата
на отговорността по досегашния чл. 19 от
ДОПК.
Така, всеки управител, член на орган на
управление, търговски представител,
търговски пълномощник ще носи отговорност
за непогасените задължения на задължено
юридическо лице, когато недобросъвестноизвърши едно от следните действия,
в резултат на което имуществото на
задълженото лице е намалялои по тази причина не са погасени задълженияза данъци и/или задължителни осигурителни
вноски:

• извърши
  плащанияв натура или в пари от имуществото на
  задълженото лице, представляващи скрито
  разпределение на печалбата или дивидент,
  или отчужди имущество, включително
  предприятието, на задълженото лице
  безвъзмездно или по цени, значително
  по-ниски от пазарните;

• извърши
  действия,
  свързани с обременяване с тежести на
  имуществото на задълженото юридическо
  лице за обезпечаване на чужд дълг и то
  бъде осребрено в полза на третото лице.

За
тези действия, отговорност
ще носят и мажоритарни съдружници/акционери,
когато те са извършени по тяхно решение,
с изключение на негласувалите и
гласувалите против това.

В
тези случаи, отговорността
за непогасените задължения е до размера
на извършените плащания, съответно до
размера на намалението на имуществото.

Предполага,
че
е налице недобросъвестност, когато
действието е извършено след деклариране
и/или установяване на задълженията до
една година от декларирането и/или
издаването на акта за установяване на
задължението и/или когато действието
е извършено, след като е образувано
производство по реда на ДОПК за контрол
по спазване на данъчното и/или
осигурителното законодателство до 6
месеца от приключване на производството.
Когато се извършва проверка, срокът
тече от получаване на искане или протокол
съгласно чл. 110, ал. 5 от ДОПК.

Естествено
е тези промени да окажат влияние и върху
Търговския закон. Към момента е внесен
Законопроект
за изменение и допълнение на Търговския
закон, в който се предвиждат нови, допълни
изисквания при прехвърляне на дружествени
дялове от търговски дружества.

Настоящото
изложение не представлява правна
консултация или правен съвет, а изразява
мнението на данъчния екип на Адвокатско
дружество „Димитрова, Стайкова &
Партньори”.